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试用期不合格解除劳动合同后,再次建立劳动关系,可否再次约定试用期?是否构成连续两次签订劳动合同?

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解决时间 2021-03-01 17:47
试用期不合格解除劳动合同后,再次建立劳动关系,可否再次约定试用期?是否构成连续两次签订劳动合同?
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1、可以再次约定试用期。试用期作为用人单位与劳动者相互了解的一个期间,属于劳动合同期限的一个特殊期间,这时劳动关系虽然存在,但并未正常化、常态化,只有双方过了试用期,进入正常的劳动合同期间后,双方的劳动关系才能视为正常的劳动关系。那么劳动者在试用期不合格后被解除劳动合同的,双方之间的特殊时段的劳动关系的终止并不能认为是劳动合同法上的正式劳动关系的终止。如果双方有再次合作的意向,双方可以再次建立劳动关系约定试用期,这并不违反法律规定。
劳动合同法第19条“同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。”的规定,并不适用于对于试用期不合格人员的,它指的是正常的劳动期限终止后连续签订劳动合同或者说连续保持劳动关系的。
2、不属于连续两次签订劳动合同。对于劳动合同法第14条有关无固定期限劳动合同中的“连续两次签订固定期限劳动合同”,并且该条亦规定了排除条款即“劳动者不存在第39条与40第第1、2款的,而第39条第一项即是试用期不合格的,所以试用期不合格的解除劳动关系后,再次签订劳动合同可以再次约定试用期且不是连续两次订立劳动合同。
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网友的困惑: 我们公司与劳动者签订3.5年劳动合同,约定3个月试用期,但是在合同文本最后一项“双方需要约定的其他事项”里写明:“甲方在乙方3个月试用期结束时,对乙方的工作绩效进行考评。如果一方未能通过试用期考评,甲方可以延长一方的试用期至6个月,或者与乙方解除劳动合同。请问公司这样做合法吗?专家答复: 《劳动合同法》第十九条对试用期的长短作了上限规定:“劳动合同期限三个月以上不满一年的,试用期不得超过一个月;劳动合同期限一年以上不满三年的,试用期不得超过二个月;三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同,试用期不得超过六个月。”同时,试用期的约定次数也有规定:“同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。” 因此,如果原先约定试用期为三个月,在试用期行将届满时延长试用期相当于又约定一次三个月的试用期。这不符合“只约定一次试用期”的要求,不合法。 但是国人智慧确实无穷,很多公司却通过变更劳动合同来绕过这一限制。比如,他们将劳动合同中的试用期三个月,变更为试用期为六个月,这样,试用期还算是一次的,只不过期限变相延长了。有些公司保险起见,还会收回原先的劳动合同,发给新的劳动合同。不过这样做的缺陷是,变更需要员工签字同意,而且给员工明显的做手脚的感觉,不利于企业文化。 综合前面的分析,你们公司在劳动合同中约定“一方未能通过试用期考评,甲方可以延长一方的试用期至6个月”是不合法的。但是否可以约定“一方未能通过试用期考评,本合同试用期变更为6个月”呢? 这恐怕是不合适的。变更劳动合同应当是在劳动合同本身以外,通过双方约定的方式,替换原先劳动合同中的部分条款。但像现在这样规定,纯粹是在原先的劳动合同中,设置了一个变更劳动合同的所谓“条件”,看上去像附“条件”的自动变更。但细细分析,条件应当是客观的,而这里的“条件”却是公司可以在一定程度上主观判断的,不符合法理中“条件”的定义。因此,阿克认为这样撰写劳动合同条款也是不合法的。 又有人可能要问,那既然这样在劳动合同上直接写不合法,我们就另外准备一份变更劳动合同协议,在签订劳动合同时,让这个员工一并签署了。这样不就完备了?
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