担保法案例分析

担保法案例分析

案例：甲经营需十七万元进货款，经协商，乙同意借给甲十七万元，借款期六个月，但要甲提供借款抵押。甲的好朋友丙愿以自己的房产作为甲的借款抵押物，并与乙签订了以房屋作为借款抵押物的合同，但未进行登记。由于经营不善，六个月期满甲无钱归还借款，乙持借款抵押合同找到丙，要求丙按合同履行，丙认为借款人是甲，与己无关。无奈，乙将丙告上法庭，要求法院判决丙承担抵押担保责任。

问题：（1）丙是否应该承担抵押担保责任？

（2）丙是否是担保人?从担保人角度而言,他是否应承担担保责任??

1，抵押合同未生效。根据担保法规定，不动产的抵押应当登记生效。

2，丙不属于有效的担保人。如果是因丙的原因导致的未登记，丙应当承担一定的责任（过错责任）。

3，但对于抵押登记的效力，我国学者有两种观点，一是主张抵押登记为抵押权的生效要件，抵押权必须抵押登记方能成立，不经登记就不能成立；二是主张抵押登记为抵押权的对抗要件。抵押登记不是抵押权的必须程序，登记只具有公示效力，抵押登记与否不影响登记抵押权的成立。但未经登记的抵押权不得对抗善意第三人。

未进行登记，抵押权未设立，故不存在。抵押权不存在，乙无法使用抵押权。

但是，抵押合同有效。

并不是担保人，其行为是要设立抵押权。