求法律系同学讲解劳动关系成立和解除

什么情况下劳动关系成立，一旦成立雇佣人须承担什么义务

如果解除劳动关系要注意哪些事项 为公司服务多少年可以享受什么待遇

　　一、《劳动法》中所规范的劳动关系，主要包括以下三个法律特征：

 　　1、劳动关系是在现实劳动过程中所发生的关系，与劳动者有着直接的联系。

 　　2、劳动关系的双方当事人，一方是劳动者，另一方是提供生产资料的劳动者所在单位。

 　　3、劳动关系的一方劳动者，要成为另一方所在单位的成员，要遵守单位内部的劳动规则以及有关制度。

    二、解除劳动关系注意事项：

    (1)用人单位应当依法解除劳动合同，不得违法解除劳动合同。所谓“违法解除劳动合同”是指用人单位未按照试用期解除权(《劳动合同法》第21条)、椎定辞职解除权(第38条)、法定解除权(第40条)和经济性裁员解除权(第41条)的实体条件和程序条件的规定解除劳动合同。用人单位根据上述解除权解除劳动合同的，不仅要符合实体上的条件，还需要符合程序条件，如：第40条规定，需提前30天书面通知或者多支付1个月工资的情形。

    (2)再次提醒用人单位注意违法解除或终止劳动合同的法律责任。在上面的案例中，尽管法院判决银行解除劳动合同无效，应恢复劳动关系。但是，有一个问题可能会困扰大家，双方关系闹僵了，如何能够恢复关系呢?所以，在实践中，尽管法院判决用人单位恢复劳动关系，但是用人单位依然不安排劳动者岗位的情形很普遍。尽管用人单位拒绝恢复，也无法强制它恢复，但是，用人单位不安排岗位也应该支付工贤。对于用人单位而官，违法解除失败，意味着员工关系管理走上不归路，因为再也无法回到正常的管理轨道，如果劳动者不主动解除或者再寻找工作，企业就需要一直支付工资，直至劳动合同终止。所以，用人单位应该慎重解除劳动合同，如果无法合法地单方解除劳动合同，尽量采取协商解除劳动合同。

    (3)用人单位行使解除权应该采取通知的方式，尽管《劳动合同法》仅在第40条规定了用人单位需采取书面形式通知解除，但是，我们建议，用人单位从规范管理的角度，都最好采取书面通知解除劳动合同。可能实践中，有些劳动者主动离职或者旷工后用人单位不知所踪，对于解除与这些劳动者的劳动关系，也需要通知，通知的送达可以采取公证、在媒体上公告等方式。

    (4)用人单位解除劳动合同的，应该承担相应的证明责任，因此，用人单位应该严格员工管理，注意完善相应的规章制度。

    (5)我们建议，确实因为员工的工作能力等正当理由需要解除劳动合同的，用人单位应该首先选择在试用期内解障劳动合同；如果试用期内没有解除，则应该选择根据《劳动合同法》第39条的规定，以推定辞职解除权解除劳动合同；如果无法根据推定辞职解除权解除合同，则应该选择根据《劳动合同法》第40条的规定，以法定解除权解除劳动合同；最后，才选择根据(劳动合同法)第41条，以经济性裁员解除权解除劳动合同。其原因在于，用人单位解除劳动合同受到严格限制，但是不同的解除权之间仍然存在难易之别，从另外一个角度来讲，就是不同的解除权行使的成本不同。