我国确定涉外合同准据法适用哪些原则

我国确定涉外合同准据法适用哪些原则

您好！合同的准据法是指经冲突规范指引用来调整合同当事人双方权利义务的特定国家的法律。各国立法和实践确定合同准据法的方法主要有以下几种。
(一)意思自治原则
意思自治原则是指合同当事人可以通过协商一致的意思表示自由选择支配合同准据法的一项法律选择原则。它是一项古老的原则，14世纪意大利的学者已提出过这个观念，但其受到广泛关注则是法国的杜摩兰再次提起之后，目前已被国际社会普遍接受。意思自治原则的具体运用有以下几个方面：
1、当事人选择法律的时间。关于当事人选择法律的时间，一般认为既可以在订立合同当时选择，也可以在订立合同之后选择。新近的国际公约和国内立法表明，多数国家反对对当事人选择法律的时间加以限制，而允许当事人在合同订立后选择法律，甚至以新选择的法律代替原来所作的选择。因为这既有利于纠纷的解决，又更符合当事人意思自治的本意。
2、当事人选择法律的方式。当事人选择法律的方式即明示或默示选择的问题。明示选择方式即在合同中订立法律选择条款或在合同之外签订专门的法律选择协议以表达选法意图，因其具有稳定性和可预见性，故为各国立法肯定。
3、当事人选择法律的范围。当事人根据意思自治原则所选择的法律应是实体法，而不包括该国的冲突法，这是目前多数国家的立法和国际公约所一致认可的。
(二)最密切联系原则
最密切联系原则是指合同应适用的法律应该为合同在经济意义上或其他社会意义上集中定位于某一国家的法律。最密切联系原则是一条灵活的富于弹性的开放性冲突原则。为了给法院提供一个判断最密切联系的标准，或限制法院在判断最密切联系时的主观任意性，各国均采“特征履行说”作为推定最密切联系的根据。从一定意义上讲，它很像“本座说”的翻版，即以何方的履行最能体现合同的特性而决定合同的法律适用。
(三)客观标志原则
在当事人没有选择法律或意思不明而无法确定合同准据法时，法院依照“场所支配行为”原则，以与合同有关的客观标志为依据，确定合同的准据法。各国立法和司法实践中确立的与合同有关的客观标志有：合同缔结地，合同履行地，法院地，当事人国籍，债务人住所地，不动产所在地，等等。

我国确定涉外合同准据法的一般原则 我国（民法通则）第145条明确规定：“涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，法律另有规定的除外；当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。”（海商法》、《民用航空法）等专门法律中，也对有关的涉外合同的法律适用做了类似的规定。根据这些规定，我国确定涉外合同准据法的一般原则是： （一）当事人“意思自治”原则 即涉外合同可以适用当事人选择的法律。根据我国的司法实践，我国对当事人选择合同准据法的要求主要有以下几个方面： 1．当事人选择合同的准据法，必须是经双方协商一致的和明示的。如果当事人未对合同所适用的法律作出明示的选择，我国法院应当认定当事人没有选择法律。 2．当事人在订立合同时或者发生争议后，均可对合同所适用的法律作出选择。如果到开庭审理时当事人仍不能对合同所适用的法律作出协商一致的选择，我国法院应当认定当事人没有选择法律。 3．当事入选择的法律可以是中国内地法律，也可以是港澳地区的法律或者是外国法律。但是，当事人选择的法律只能是现行的实体法，不包括冲突规范和程序法，排除反致在当事人选择准据法时的适用。同时，当事人不得通过法律选择手段规避我国强制性和禁止性的法律规定。 4．当事人选择外国法律时，如果该外国法律的适用违反我国法律的基本原则和我国的社会公共利益的，则不予适用，而应适用我国相应的法律。 5．凡是必须适用我国法律的涉外合同，当事人不得自由选择准据法。 （二）最密切联系原则 涉外合同的当事人对适用法律未作选择时，我国法院应依最密切联系原则确定合同准据法。我国《民法通则》第145条第2款和《合同法》第126条第1款都规定：“涉外合同的当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。”这就清楚地表明，最密切联系原则是对意思自治原则的补充。我国法院按照最密切联系原则确定合同所适用的法律，通常是： 1．国际货物买卖合同，适用合同订立时卖方营业所所在地的法律。如果合同是在买方营业所所在地谈判并订立的，或者合同主要是依买方确定的条件并应买方发出的招标订立的，或者合同明确规定卖方须在买方营业所所在地履行交货义务的，则适用合同订立时买方营业所所在地的法律。 2．银行贷款或者担保合同，适用贷款银行或者担保银行所在地的法律。 3．保险合同，适用保险人营业所所在地的法律。 4．加工承揽合同，适用加工承揽人营业所所在地的法律。 5．技术转让合同，适用受让人营业所所在地的法律。 6．工程承包合同，适用工程所在地的法律。 7．科技咨询或者设计合同，适用委托人营业所所在地的法律。 8．劳务合同，适用劳务实施地的法律。 9．成套设备供应合同，适用设备安装运转地的法律。 10．代理合同，适用代理人营业所所在地的法律。 11．关于不动产租赁、买卖、或者抵押的合同，适用不动产所在地的法律。 12．动产租赁合同，适用出租人营业所所在地的法律。 13．仓储保管合同，适用仓储保管人营业所所在地的法律。 我国法院根据最密切联系原则确定的处理合同争议所适用的法律是指现行的实体法，而不包括冲突规范和程序法。