如何理解“身份法”向“契约法”的演进

如何理解“身份法”向“契约法”的演进

身份法:是个人对父权制家族的隶属关系,法律关系主体不平等,突出"人治"的作用.

依附关系:在封闭的状态下,能力低下的人在行为和身份方面对他人的依赖.是个人的不独立状态.

身份法的社会基础:

1,经济方面;自然经济,自己自足,家庭可以看作是一个独立的政治机构,围绕家长权运转.(交换主体是家长)

2,社会文化方面:人类无法与自然抗衡,必然敬天畏地

身份法的价值取向:确认整体与部分间的关系,确认等级依附关系"金字塔行"

理念:追求整体主义和国家主义.

契约法:在一个自由经济状态下,自己订立协议为自己设定权利和义务.

契约法的由来:是将经济学理论引入法学理论当中.

契约法的社会基础:

1,经济方面:完全开放的市场经济,自由经济,交换主体为个人.

2,社会文化方面:法律文化范畴,强调合意,承诺,协议---平等主体,自由合宜

契约法的理念和追求:强调"自治","人权"主张个人主义

契约法的内容:

1,以私法为法的主体内容,

2,商品经济就是法治经济,目的就是压缩成本

3,同时体现一定人身关系(继承,婚姻,收养)

契约的法律意义:标志着一种特定的社会关系或者社会秩序,平等主体之间自愿达成.

“从身份到契约”，意味着从自然经济到商品经济的转变。也许在某种意义上我们可以把自然经济称之为“身份经济”。自然经济以家庭为主要生产生活单位，生产生活中的决策权和指挥权都归由家长行使，家庭的血缘亲情纽带维系着家长的权威，维系着家长制。此外，自然经济主要是一种小农经济。人们日复一日、年复一年地在土地上劳作、生息，生产经验和生产工具代代相传，而维系这种传承的也是血缘联系。于是乎我们看到，在这种情形下的人们需要生活，必须依附于他们身后的家族。他们不能说是自由的，至少在意志上是不完全自由的。而商品经济的一个重要特征就是“契约自由”，也就是需要商品交易的各方能自由支配其意志，决定是否交易，与谁交易，交易多少。只有人是自由的，人生产出的东西才会是自由的，这些东西也才能用作交换，变为商品。在中国这片土地上，“身份社会”和“自然经济”共生共息了上前年，我们一时也很难说清它们究竟谁决定了谁，但我们清楚的是，我们需要美好富裕的生活，我们需要前进，我们需要构建“契约社会”以及完善的市场经济。

从身份到契约，意味着从团体本位到个人本位的转变。在社会生产力不发达的早期社会，个人是极其渺小的，根本无力去征服自然，改造自然，个人只有联合成团体才能生存下去。因此在这种情况下，团体高于个人，团体的“大家长”代替团体成员享有权利，他是整个团体的代表，个体成员很难发挥其个人意志。“个人并不为其自己设定任何权利，也不为其自己设定任何义务。”在这种社会中，我们似乎只能看到“团体”，看到“大家长”而很难看到个人的影子。“大家长”似乎才是法律的主体，享有法律上的权利和义务。而随着人类社会的进步及生产力的发展，个人独立生产、生活成为可能和必要。个体独立意识的觉醒，使个人本位应运而生，以之相适应的，充分表现和实现个人本位要求的契约也应运而生了。

从身份到契约，也是从“人治”到“法治”的进步过程。身份社会实际上是一个“人治社会”。这一方面是由于在这种早期落后的社会中，法本身就不发达，无法可依。另一方面，身份制度的存在使得个人必须服从与“大家长”，服从于“有身份地位的人”。有身份的人享有特权，无身份的人就没有权利。有身份的人为无身份的人设定了种种“礼教”规则，如：君君、臣臣、父父、子子，等等。无身份的人根本没有言论自由的权利，没有反抗的权利。因此在这种环境之下，“民主”、“法治”只能是痴人说梦般的幻想。